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法与宪法 [英]艾沃·詹宁斯[网罗论坛]寒寒-第35部分

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来,而是请求赋予更多的裁量权力以便他们可以得到进一步
的支持。1945 年后,工党政府没有这么随意地使用这种方法,
但把所有的上业都置于公共的控制之下,并扩大了社会服务
范围。国家职能的观念转变了,宪法的平衡也随之发生变化。
      在政治领域内,辉格党哲学中有很多东西是任何民主主
义者都愿意接受的,因此成为公认的,也儿乎可以说是宪法
的永恒组成部分。1689 年的原则已经被公认为民主理论的一
部分。如果要赋予最终权力,’已必须存在十一个有代表性的
议会之中。如果要建立军队,它必须处于议会的控制之下。
法官的地位必须是独立的,然而,他们所行使的职权在本质
土却是从属性的。}_论自由、集会、结社等“权利”必须予
以扩大以便使公民能够充分发挥其民主能力,实质上,这意
味着人们享有倡导或拥护除了旨在暴力颠覆宪法或制造混乱
之外的任何政策的权利。在一定条件下,这些政治原则,都
是实际上体现在英国宪法里的原则,是悠久的历史传统所累
积下来的丰富经验的成果。宪法学家的责任不是倡导或拥护
什么政治原则,而主要是去分析和发掘构成宪法现实基础的
原则是什么。戴雪曾经踏实地努力地分析过这些原则(在他的
(英宪精义》而不是在其他有争议的著作中),但是,如同大多
数人一样,他是戴着自己的眼镜去看待英国宪法的,他的所
见并不确切。国家积能的新发展已经使他的很多分析与之无
关了。而且,我们必须审慎地应用历史上的或者英国宪法中
的论断。所谓新政策不符合宪法的说法,只不过是在说,它
不符合传统,而必须经常予以考虑的是,传统是否与新的境
况有关。即使戴雪所阐发的法治观是正确的,也不足以提出
建议说,如同大臣权力调查委员会在一个较小的问题上所说

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的那样,新政策违背法治原则。如果考虑到建议据以提出的
民主制度的基本假设,那么真正的问题在于,一个建议是否
符合新的境况。宪法学者们的“原则”对于政策的形成往往
是一个危险的基础。

附录Ⅲ战时的法律与宪法
      目前的战争所引起的最重要的宪法变化完全是非正式
的,以致公众都不知道这种变化是什么时候发生的或由谁造
成的。不过,对十英国宪法而言,这倒是一种典型的变革方
式。这里的变化指的是反对党的暂时让位。1939  年8  月24
 日前不久,当时的政府与当时的反对党达成了一项协议,即
双方应当实行一次“竞选休战”。从措词上讲,这仅仅意味着,
在补缺选举中,下党不提名候选人与执政党候选人对抗,执
政党亦不提名候选人一与工党候选人对抗,拥有议会席位的
各政党得依旧维持原状。换言之,正常的民主程序暂时中止
了。当然,这个协议不能阻止其他候选人的提名。然而,实
质上,选举乃是两个对立政党之问的竞争,如果双方达成妥
协和默契,那么,选民也就无从作出有效的选择。此后又颁
布了一项法令,延长平民院议员的任期。原应于1939 年并不
得迟于1940 年举行的普选也因此一直拖延到战争结束。临时
的空缺,除个别例外,则由1939 年拥有议会席位的政党提名
子以补充。这木身就是一种重要的变化,因为这种情况消
除—至少是削弱了一一英国宪法中最重要的因素之·:选民凭
借自己的力量对议员旅加庄力,叮以很快地改变他们对某个
政党的忠诚。于是,、「民院对舆论的敏感程度必然降低厂。
       “竞选休战”并非是这种幕后决定的唯一后果。实际上,
竞选休战变成了政党休战。在战争的头八个月内,反对党虽
然也抨击政府的社会政策,却支待其战争政策。随着张伯伦
先生于1940 年5 月辞职,反殉‘党全部放弃对立的趋势已经
明朗‘、上党和白由党领袖参加了新均政府,仅四名独立工

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党议员(后来减到长位)和一名共产党议员(德国进攻苏联时即
变成了对政府的支持者)只作一些零散的小规模的抨击罢了。
      英国的制度是一种政党政治制度,但在战时政党政治却
消失了。毫无疑问,这是一帅根本的变化。正如本书第二章
所阐明的那样,法治之维持主要依靠一平民院反对党的监督
和公众对平民院的压力。本书第八章所讨论的基本自由权利,
其最有效的维护方式,在于反对党对干涉基本自由权利的法
律变更的抵制。可是现在,反对党不存在了。但是,英国宪
法的适应性是很强的,就像中国的军队一样,可以被认为是
一种软垫子,如果在一个地方用力压,’它就会在另一个地方
鼓起来。与此相类似,反对党的消失导致了非内阁成员的平
民院议员力量的重新崛起。在这场战争的最初阶段,该院设
立r 一个“国家支出特别委员会”,全部由非内阁成员的议员
组成。由于几乎所有的国家活动都需要开支,所以一个支出
特别委员会就近乎是政府行为的监督机构。该委员会基本上
是不休会的,它的调查不仅能确保纠正某些滥用职权的行为,
而且更重要的是x}以预防滥用职权行为的发生。一个行政部
门如果意识到其行为随时处于被监督之丁,将更加小心翼翼,
而不像有些部门被发现滥月职权后仅需为大臣文过饰非便可
了事那样放肆大胆。例如,会计不仅要在年度会议上证明其
账目的正当性,而且要允许审计员检查收据,同时他也不知
道审计员何时会到来。
      然而,如果认为“国家支出特别委员会”能取代反对党
的作用、尤其是本书所强调的宪法方面的作用,那就错了。
对少数派利益和个人自由权利的保护,不同干对纳税人的保
护。它需要对压制个人的政府行为进行批评。在这方面,非
内阁成员的平民院议员,虽然没有“官方”反对党的支持,
仍然可以发挥作用,例如提出紧急休会动议,或者鼓动对政
府某大臣的行为投反对票。这里有三个著名的事例:一是促成
了在敦刻尔克大撤退后减少被扣留的外侨的数量;一是对防御

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条例的某些规定(尤其是条例第 18B  号)的操作进行不断的批
评;三是鼓动允许出版(工人日报》。在上述事例中,政府的正
确与否无关紧要,重要的是平民院提供了一个沦坛,在那里
可以发表引起政府关注的不满意见,以发挥公共舆论的仄力
作用口
      如果认为平民院能像平时那样有效地发挥这个作用,也
是错误的。平时,当议员发表个人不满意见时,同政府对立、
据有议会席位的反对党会给予他们以很大的道义支持。如果
背后有人支持,向政府挑战就容易得多。在战争环境下,平
民院也一直没有与公共舆论保持密一切的联系。目前,它的
大部分议员还是选民在1935 年选举出来的,那次选举已与现
在没有关系了。大部分的其余议员并没有经过竟选,在真正
的意义上并不是由选民选举产生的。另外,议院的很多会议
都是通过秘密的程序进行的,所以它作为公众舆论传声筒的
作用也相应地受到了限制。毋庸置疑,临时性的秘密会议有
它的长处,它能够通过把某些战争秘密向为数有限的几个人
说明,以使行动取得正当的根据和批评意见。然而,经常举
行秘密会议妨碍了平民院与民情保持联系。
      即使存在着对月由选举以及在平民院公开表达不满意见
的这些限制,仍然可以说联合王国远非一个独裁的国家。在
战时,本书的一些表述必定会受到修正。反对党业已不复存
在,只要几个大党不再互相竟争,所谓自由选举也就只停留
在理论土了。如果这种情况长此以往,英国宪法的基础就会
遭到破坏。然而,,个具有适当代表性的平民院在整个战争期
间仍会继续发挥平时的传统,只把战时的变化看作一个插曲。
邱吉尔先生对我们的自由议会的赞扬无疑是夸张的,只要他
控制着600 多个表决权;但是,他的任职仅仅是因为他被容许,
他所拥有的那些票数。的确,投邱吉尔的反对票也沐:必是必
要的。在1940 年5 月,张伯伦先生拥有多数票,在关键性的
分组表决时获胜了,但辩论却使他失败r 。平民院能够改拉政

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府:但实际上更为重要的则是它还可以保护个人,它决非是一
个收集橡皮图章的地方。
紧急状态权力和法治
      本朽第二版序言讲过:  “在过去的六七十年问,由干集体
主义思想的影响,英国宪法的确发生了深刻的变化”。集体主
义的内涵是个程度的问题。需要实行“总体战”的集体主义
国家是无法与本书所叙述的高度个人主义国家相类比的。
1940 年的(紧急状态权力(防御)法》规定,193 年颁布的《紧
急状态权力(防展豹法》所赋予的权力得包括通过枢密院令的
形式制定下述防御条例的权力:公民必须把他们自身、他们的
服务以及他们的财产置干英王陛下的支配之下,只要陛下认
为此种支配对于保证公共安全、进行王国防御、维持公共秩
序,或有效地从事战争。或维持社会生活所必需的供应或服务
来说是必要的和合适的。这项法令从整体上扩大1939 年《紧
急状态权力防御法)的授权范围。该法令的制定,与其说是为
了抵抗已占领了除不列颠岛和伊比利亚半岛之外整个西欧的
侵略者,毋宁说是为了获取更多权力的一种手段。该法令把
邱吉尔先生曾经许诺的英国对战争要奉出“血、泪、汗”的
贡献变成了一个法律文件。不过,它也提供了叙述战争时期
英国法律和宪法史话所依据的现成的正式资料。
      根据两部《紧急状态权力(防御)法》,国家不仅为军队,
而且还为民防和工业生产,征用了男女劳上。虽然从未如此
广泛地征集了财产,但政府还是垄断了粮食及原材料贸易。
大多数工矿企业要凭许可证经营,而且不论什么工商业计划,
只要与战争政策不符,就会受到管制。这种“生产资料、分
配和交换的国有化”,必然要求广泛增设行政机关,并极大量
地增加行政法规。行政机关的增设主要是在原有政府体制的
框架内进行的;战争爆发后,一批新的政府部门像雨后春笋般
地涌现出来,其中一些部门随着战争的进展改变了它们的任
命方式和职能;然而,关键的问题是如何保证协调这些部门的

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关系,由于三军需要人力、土地和物资,这个问题显得日益
尖锐。但是,宪法的基本原则仍然没有改变。每一个职能部
门都由受大臣们控制的政府雇员进行管理(这些大臣对平民
院负责),或者由受地方机构控制的雇员进行管理。那种在和
平时期把行政事务置于“独立法定机构”控制之下的传统实
际'业已中断。
      两项具有实质重要性的变化是设立地区行政专员和缩小
内阁规模。英国宪法的惯例性质藉此显示出来,因为在这两
种情况下,只需要作一些附带性的立法。1939 年的《地区行
政专员法》仅批准支付此项职务的薪金,并未指出专员应由
准担任以及具有何种职能。专员的权力取决于政府各部根据
防御条例以及其他法律委任他们的职能范囿。他们主要承担
了有关协调民防事务的职能。他们的真实重要性只有在遇有
人侵的时候才能体现出来。整个不列颠岛被分成了一守多防
御区,根据一项防御条例,“为了对付或阻_I}‘_敌人任何现实
的或可能的进攻,或者为了保护人身和财产免遭任何此类进
攻所造成的损害”,地区行政专员有权发布命令
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